ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ РАБОТЫ  ОРГАНИЗАЦИИ С   ДЕБИТОРСКОЙ   ЗАДОЛЖЕННОСТЬЮ

Под дебиторской задолженностью обычно понимается задолженность перед  юридическим или физическим лицом иных субъектов права  (контрагентов по сделкам, внедоговорных должников (вследствие причинения вреда или вследствие неосновательного обогащения), в том числе государственных или муниципальных образований, и т.п.).

Основной задачей  работы с дебиторской задолженностью  является эффективное правовое взаимодействие с должниками (дебиторами), не исполнившими или ненадлежащим образом исполнившими договорные обязательства,  с целью получения от них причитающихся кредитору денежных и иных средств  в оптимальные сроки.

В качестве  некоторых основных наиболее распространенных шагов, которые может предпринять организация при юридической работе,  например,  с дебиторской задолженностью по уплате денежных средств, можно указать следующие:

1) проведение переговоров с представителями должника с целью получить причитающиеся по договору денежные средства  во внесудебном порядке (при этом, наряду с отсрочкой и рассрочкой платежа, возможны нетрадиционные способы прекращения обязательств – отступное, новация, зачет встречных однородных требований и т.п., вид  и оформление которых будет зависеть от ситуации);

2) в случае, когда  товар продан в кредит ( в рассрочку)  и  не оплачен покупателем   в срок, установленный договором,   продавец   может   потребовать в судебном порядке возврата товара (если иное не  оговорено в договоре), а в случае, если товар был перепродан третьим лицам - обращения взыскания на переданное имущество; 

3) обращение в  суд с исковым заявлением о взыскании с должника причитающихся предприятию денежных средств. При этом необходимо, как минимум :

• принять надлежащие меры для наложения судом ареста (в порядке обеспечения иска) на наиболее ликвидные активы общества (рублевые и валютные денежные средства, ценные бумаги, легковой автотранспорт и т.п.);
• максимально полно рассчитать убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду) и  проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами;
• предусмотреть возможные возражения ответчика (ответчиков) в ходе судебного разбирательства и подготовить все необходимые доказательства в обоснование своей позиции,   а также принять ряд иных мер в зависимости от конкретной ситуации.

 В некоторых случаях  имеет смысл требовать в судебном порядке уплаты причитающихся денежных средств не только непосредственно от должника-организации, но и от ее участников (учредителей, акционеров и т.п.), материнских компаний и т.п.;

4) в случае банкротства должника принять неотложные  меры для эффективного участия при  проведении процедур банкротства  предприятия (участие в собраниях  кредиторов, надлежащее взаимодействие и необходимый контроль за действиями и решениями арбитражного управляющего, активное  участие и надлежащий  контроль в ходе проведения аукционов (конкурсов) и т.п.), а при недостаточности имущества юридического лица – банкрота принять необходимые меры для возложения субсидиарной ответственности по долгам обанкротившейся организации  на его участников (учредителей, акционеров и т.п.), собственника имущества (например, при несостоятельности государственного или муниципального унитарного предприятия) и некоторых других категорий лиц, указанных в законодательстве;     

5) передача прав кредитора другому лицу (на основании договоров цессии или финансирования под уступку денежного требования). В этом случае необходимо правильное оформление правоотношений по передаче прав требования новому кредитору (с оформлением надлежащим образом обеспечения исполнения обязательств), в противном случае,  организация рискует фактически получить взамен первоначального дебитора  нового должника, нарушившего условия договора цессии.  

В целях избежания конфликтных ситуаций предприятиям представляется целесообразным использовать в хозяйственной деятельности предусмотренные в действующем Гражданском кодексе РФ (далее по тексту ГК РФ) способы обеспечения исполнения обязательств, а также иные правовые механизмы, содержащие обеспечительные элементы  и позволяющие, если не своевременно ликвидировать просроченную дебиторскую задолженность, то сделать ее управляемой и практически исключить риск так называемых сомнительных долгов, получить которые кредитор уже не  рассчитывает.

В качестве примеров, можно указать на использование в хозяйственном  обороте правовых механизмов удержания, залога ( в том числе ипотеки), федуции ( в частности, в виде отчуждения имущества с правом обратного выкупа либо в виде «обратной» продажи с отлагательным условием), резервирования права собственности на передаваемое по договору купли-продажи имущество, поручительства, банковской гарантии, вексельного поручительства (аваль), страхования,  «обеспечительных»   форм расчетов (аккредитив, инкассо и т.п.), хранения  с правом реализации и последующего зачета, доверительного управления имуществом,  задатка, операций РЕПО и многого  другого.   

Каждый из перечисленных правовых институтов имеет свои особенности, порядок реализации и последствия, поэтому наиболее эффективной является  индивидуальная разработка комплексной системы обеспечения исполнения обязательств, исходя из особенностей договорных правоотношений конкретного  предприятия. Несмотря на кажущуюся трудоемкость, данная система позволит в короткий срок практически полностью контролировать процесс погашения возникающей дебиторской задолженности, принимая в случае необходимости предусмотренные законодательством оперативные  меры, позволяющие в максимально короткие сроки и в весьма облегченном варианте  (по сравнению с обычным порядком) погашать просроченные долги.

Внесудебное погашние просроченной задолженности

Данный путь наиболее оптимален и максимально желателен,  особенно, если просрочившим должником предприятия является старый деловой партнер или стратегически важный контрагент. Но необходимо отметить, что при выборе данного варианта погашения задолженности обязательно требуется наличие доброй воли со стороны контрагента, в противном случае, данное направление    действий окажется фактически тупиковым и потребуется обращение к иным способам погашения дебиторской задолженности, но время будет упущено.

Итак, в большинстве случаев,  первое, что может предпринять организация по отношению к неисполнившему или ненадлежащим образом исполнившему свои договорные обязательства контрагенту, является  обращение (в устной или письменной форме)  с предложением  (обращение в форме претензии во многих случаях нежелательно)  погасить задолженность  в максимально короткие сроки.

В ходе переговоров (переписки) представляется целесообразным обсудить вопрос не только о допустимой с точки зрения кредитора отсрочке или рассрочке выполнения обязательств, но и о приемлемых для обеих сторон нестандартных способах  прекращения  обязательств (отступное, новация и т.п.). Во избежание  последующих  споров и неоправданных убытков, в составляемых документах необходимо подробно регламентировать все правоотношения сторон (особенно учитывая, что контрагент уже раз нарушил свои обязательства), а также проанализировать возможные неблагоприятные последствия указанных действий.

Например, при составлении соглашения о рассрочке платежа рекомендуется включить в него условие, типа : «указанные в  настоящем соглашении договоренности теряют силу в случае нарушения  должником срока и размера  оплаты  хотя бы одного указанного в настоящем соглашении платежа».

Данное положение не позволит недобросовестному должнику  расценивать заключенное соглашение как изменение условий договора, позволяющее совершенно безнаказанно не выполнять свои обязательства еще какое-то время. При этом указанная оговорка позволит кредитору, при нарушении со стороны должника новых сроков оплаты, истребовать с  него, например,  неустойку или проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами, исчисленными начиная с первоначально оговоренной даты, приведенной непосредственно в тексте договора, а не с новой даты, закрепленной в соглашении о рассрочке. Отсутствие же в соглашении указанной фразы будет расценено судом как изменение договорных  сроков и, соответственно, должник будет отвечать только за нарушение новых сроков. В частности, кредитор будет вправе требовать уплаты неустойки или процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами только начиная с новой даты, указанной в соглашении, а не с первоначальной даты, приведенной непосредственно в договоре.

Касаясь темы оформления прекращения договорных обязательств в форме предоставления отступного (передачи имущества, уплаты определенной денежной суммы и т.п. - ст. 409 ГК РФ)   или  заключения соглашения о замене первоначального обязательства другим  обязательством, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация)(ст. 414 ГК РФ),  необходимо  также указать на целесообразность закрепления в соглашениях правового  механизма «возврата сторон в первоначальное положение», подобного указанному выше при рассмотрении оформления  рассрочки платежа. Кроме  того, например, при оформлении соглашения об отступном кредитору необходимо обратить внимание на надлежащее закрепление оговоренных условий о размере, сроках, порядке предоставления отступного. Не лишним будет предусмотреть также обеспечение исполнения обязательств, указанных в соглашении об отступном или о новации.      

Если товар продан в кредит или рассрочку

Ситуация, когда в основе дебиторской задолженности лежит продажа товара в кредит или в рассрочку, является наиболее распространенной, поэтому выделим ее отдельно. Товар считается проданным в кредит, если его оплата должна быть произведена через определенное время после передачи  покупателю (п.1 ст. 488 ГК РФ), то есть далеко не обязательно для осуществления права требования об обращении взыскания на предмет сделки, необязательно, чтобы в договоре фигурировали термины типа «коммерческий кредит», «продажа товара в кредит»,  «товарный кредит»  и т.п.

Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи покупателю  товара, проданного в кредит, и до его оплаты товар  признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара (п. 5 ст. 488 ГК РФ). При  этом, по общему правилу, покупатель вправе отчуждать приобретенный в кредит товар, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другим лицам, либо иным образом распоряжаться купленным, но не оплаченным  товаром,  только с согласия продавца.

Если же покупатель перепродал неоплаченный товар третьим лицам, то первоначальный продавец, основываясь на закрепленном в действующем законодательстве правиле «о том, что обременение следует за вещью», может обратить взыскание на указанный товар даже, если тот уже находится у третьих лиц (ст. 353 ГК РФ). При этом у первоначального покупателя, реализовавшего неоплаченный купленный в кредит товар, возникает обязанность возместить понесенные убытки не только первоначальному продавцу, но и третьим лицам,  которым товар был перепродан. 

В некоторых ситуациях имеет смысл  при продаже товаров в кредит или в рассрочку воспользоваться закрепленным в Гражданском кодексе РФ правовым механизмом сохранения права собственности на предмет сделки  за продавцом до момента полной оплаты товара или наступления иных обстоятельств. В этом случае покупатель    лишен возможности, до перехода к нему права собственности, отчуждать товар  или распоряжаться им иным образом, если, конечно, иное не предусмотрено законом или договором, либо не вытекает из назначения и свойств товара. При этом, истребовать от покупателя переданный, но не оплаченный своевременно товар, находящийся в собственности продавца,  с правовой точки зрения намного легче, чем реализуя механизм обращения взыскания на перешедший в собственность покупателя товар, проданный в кредит.  

Свои особенности  имеет и продажа товара в рассрочку.  В этом случае продавец так же, по общему правилу,  вправе требовать  возврата товара, если покупатель не производит в оговоренный  срок очередной платеж за переданный товар. Однако это правило не применяется, если сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара, либо договором предусмотрены  иные последствия просрочки покупателем очередного платежа (п.2 ст. 489 ГК РФ). В остальном  к правоотношениям, вытекающим из договора продажи товара в  рассрочку, применяются правила, закрепленные для продажи товара в кредит.

Конечно, использование  указанных выше правовых механизмов истребования товара имеет смысл только в ситуациях, когда товар, служащий предметом сделки,  относительно ликвиден, либо когда  получить за него реальные деньги от должника маловероятно.  В противном случае, продавцу  рекомендуется настаивать на надлежащем  исполнении положений  договора об  оплате товара в соответствии с оговоренными условиями, а также требовать оплаты договорной неустойки (либо процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами), штрафов и компенсации  убытков за нарушение условий договора. 

Некоторые основы расчета убытков

Расчету убытков посвящен отдельный раздел нашего сайта www.riskam.net, на  котором содержатся способы расчета реального ущерба и упущенной выгоды, алгоритмы расчета убытков в договорных правоотношениях.  

Поэтому,  не останавливаясь на этой отдельной большой теме в настоящей статье, кратко отметим, что при расчете реального ущерба организация может включить в него следующие составляющие, имеющие место в результате нарушения обязательств со стороны контрагента:

- рыночную стоимость утраченного или поврежденного имущества;

- проценты  за пользование кредитом, если потерпевшая сторона вынуждена получить дополнительный банковский кредит либо просрочить возврат ранее полученного кредита;

- увеличение условно-постоянных расходов в себестоимости продукции  ( в том числе  расходы по заработной плате с учетом отчислений на социальное страхование и  отчислений на оплату отпусков);

- расходы по оплате всех санкций, в том числе неустоек (штрафов, пени и т.п.), а также суммы, направленные на компенсацию убытков третьим лицам;

- расходы по оплате дополнительной заработной платы;

- расходы, связанные с оплатой срочного заказа, а также необходимых для восстановления нарушенного права юридических, консультационных  и иных видов услуг;

- затраты, необходимые для приобретения дополнительного сырья, материалов,  комплектующих изделий, топливно-энергетических ресурсов и т.п.;

- разумные расходы по возврату продукции и реализации ее новому потребителю;

- себестоимость брака и дополнительные расходы на гарантийный ремонт и обслуживание изделий у потребителя;

- иные составляющие, предусмотренные действующими в настоящее время нормативными актами и обычаями делового оборота.

Касаясь упущенной выгоды (ст. 15 ГК РФ), отметим, что ее размер равен величине, на которую могло бы увеличиться имущество потерпевшего (в том числе  денежные средства), если бы должник исполнил свои обязательства надлежащим образом. При расчете упущенной выгоды необходимо уделить особое внимание объективным  факторам, влияющим на размер прибыли (например, сезонные колебания цен и объемов выпуска продукции, чрезвычайные  обстоятельства и т.п.). Кроме того, в данном случае приобретает большое значение сбор в наиболее полном объеме необходимой доказательственной базы (в том числе наличие причинно-следственной  связи между нарушением должником договорных обязательств и размером убытков; отсутствие у кредитора возможности уменьшить разумными способами размер упущенной выгоды; предпринятые кредитом  меры и сделанные им приготовления, позволяющие получить прибыль; выполнение самим кредитором договорных обязательств надлежащим образом; наличие возможности использования по своему усмотрению средств, подлежащих получению по договору и т.п.). 

Судебное урегулированиие споров

Говорить о тонкостях и сложностях судебного процесса  и исполнительного производства можно бесконечно. Этим темам будут посвящены специальные статьи на страницах нашего сайта. В данной же статье очень кратко наметим лишь некоторые ориентиры и ограничимся рассмотрением только особенностями взыскания денежной задолженности.

Итак, урегулировать спор о порядке погашения денежной задолженности   во внесудебном порядке не удалось. Остается путь погашения задолженности посредством обращения в судебные инстанции. Первое, на что необходимо обратить истцу внимание после грамотного оформления искового заявления и максимально точного расчета убытков (для получения конечной суммы исковых требований),  является принятие эффективных  мер, направленных   на обеспечение иска. В зависимости  от ситуации, они будут довольно  разнообразны. Например, наиболее распространенным является наложение  судом ареста  на наиболее ликвидные активы ответчика (рублевые и валютные средства, некоторые виды ценных бумаг, легковой автотранспорт, оргтехнику и т.п.), в том числе находящиеся у третьих лиц.  Кроме того, суд, по ходатайству истца, может запретить совершать определенные действия как  ответчику, так и третьим лицам, разумеется, если их действия касаются предмета спора (п.1 ст. 76 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее по тексту АПК РФ)). 

Причем, откладывать подачу заявления об обеспечении иска, в некоторых ситуациях, равнозначно провалу всего дела, так как дает возможность недобросовестному ответчику  «увести» деньги с  банковских счетов  и, реализовав самое ценное и ликвидное имущество, оставить кредитора  с необеспеченным исполнительным листом (или иным исполнительным документом).

Обращаем Ваше внимание, что одним из основных принципов гражданского и арбитражного судопроизводства является принцип состязательности (ст.7 АПК РФ), что фактически означает, что если какие-либо доводы сторон, участвующих в процессе,  не будут подкреплены   надлежащей доказательственной базой, они будут считаться недоказанными, какими бы убедительными они не были, что чревато отказом в удовлетворении  исковых требований.

Не говоря уже о построении максимально обоснованной с точки зрения законодательства, логически точной и убедительной системы защиты интересов Вашего предприятия, необходимо осуществлять контроль за надлежащим соблюдением всех процессуальных требований законодательства, нарушение которых также может явиться причиной отмены судебного решения. 

Привлечение к ответственности руководителей,  учредителей, индоссантов и иных третьих лиц  

Немаловажным в плодотворной работе с дебиторской задолженностью  является полное определение круга лиц, к которым можно предъявить требования. Конечно, в большинстве  случаев ответчиком будет непосредственно сторона сделки, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая  договорные обязательства.  

Но в некоторых случаях действующее законодательство допускает привлечение к ответственности (в том числе в виде  полной компенсации убытков)  руководителей предприятия-должника,  участников общества (учредителей,  акционеров и т.п.), членов совета директоров (наблюдательного совета), членов правления,  индоссантов,  материнские компании  и многих других третьих лиц, не участвующих в сделке, но таким или иным образом связанных с должником. 

Необходимо различать солидарную и субсидиарную ответственности. Под субсидиарной ответственностью принято понимать дополнительную   к ответственности основного должника по его обязательствам ответственность третьего лица, не являющегося стороной в сделке, обязательства по которой не выполнены или выполнены  ненадлежащим образом. Субсидиарная ответственность возникает только в случае отказа основного должника удовлетворить  требования кредиторов, или неполучения ими в разумный срок ответа от должника на предъявленное требование (ст. 399 ГК РФ).  

В отличие от субсидиарной ответственности в случае с солидарной ответственностью кредитор может потребовать удовлетворения своих требований в полном объеме сразу после возникновения обязательств непосредственно у любого из  солидарных должников (ст. 323 ГК РФ). Если кредитор обратился с требованием к одному из солидарных должников, но не получил   от него полного удовлетворения, то он (кредитор)  имеет  право  требовать  недополученное от  остальных солидарных должников. При этом солидарные должники  остаются  обязанными  до  тех  пор,  пока   обязательство не исполнено в полном объеме (п. 2. ст. 323 ГК РФ).

          Необходимо также отличать субсидиарную и солидарную ответственности   от  долевой ответственности, общим правилом для которой является обязанность каждого из должников исполнить обязательство только в пределах размера своей доли.

В качестве нескольких примеров субсидиарных должников, от которых кредитор может требовать погашения дебиторской задолженности должника, можно назвать :

- учредителей (участников), собственников имущества, руководителей любой организации в случае признания ее банкротом, а также других лиц, имеющих право давать обязательные для организации указания или иным образом определять ее действия, если несостоятельность организации вызвана их указаниями или  иными виновными деяниями (действиями или бездействием) (ст. 56 ГК РФ);

-  руководителей и (или) учредителей (участников)  организации, осуществлявшей незаконную деятельность по привлечению денежных средств граждан (п. 5 ст. 188 Закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)»);

- участников полного  товарищества и товарищества на вере  по любым обязательствам юридического лица (п. 1 ст. 75 и п. 2 ст. 82 ГК РФ);

- основное (материнское) хозяйственное общество, которое имеет право давать  дочернему обществу  обязательные для него указания, в случае банкротства последнего (п. 2 ст. 105 ГК РФ, ст. 6 Закона РФ «Об акционерных обществах», ст. 6 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

- государство по обязательствам казенного предприятия (п. 5 ст. 115 ГК РФ);

- собственников имущества учреждения по обязательствам последнего  (ст. 120 ГК РФ, ст. 9 Закона РФ «О некоммерческих организациях»);

- членов ассоциации (союза) по обязательствам последней в размере и в порядке, установленными учредительными документами (п. 4 ст. 121 ГК РФ);

- независимых оценщиков в случае завышения стоимости неденежных вкладов в уставной капитал общества с  ограниченной ответственностью (ст.15 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

- пользователя в договоре коммерческой концессии за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных  пользователей (п. 4 ст. 1029 ГК РФ).  

Среди солидарных должников, несущих ответственность перед кредитором своим имуществом, действующее гражданское законодательство называет, например  :

- основное (материнское) хозяйственное общество, которое имеет право давать  дочернему обществу  обязательные для него указания и отвечает вместе с дочерним обществом по всем сделкам, заключенным во исполнение таких указаний (ст. 105 ГК РФ, ст. 6 Закона РФ «Об акционерных обществах», ст. 6 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

- руководителя, членов коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), членов совета директоров (наблюдательного совета)  либо управляющую  организацию, которые отвечают перед обществом (ОАО, ЗАО либо ООО) за причиненные ему убытки в результате их виновных    действий (или бездействия) (ст.71 Закона РФ «Об акционерных обществах», ст.44 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

- организации, возникшие в результате реорганизации должника, отвечают по его долгам в случае, если разделительный баланс не позволяет определить  правоприемника (ст. 60 ГК РФ);

- участников ООО внесших свои вклады не полностью, которые отвечают  в пределах неоплаченной части вклада (п. 1. ст. 87 ГК РФ, ст. 2 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

- участников финансово-промышленной группы, отвечающих по всем обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате   участия в ФПГ (особенности ответственности в данном случае могут быть установлены договором о создании ФПГ) (ст. 14 Закона РФ «О финансово-промышленных группах»);

- продавца в договоре продажи предприятия (как имущественного комплекса), отвечающего  по   включенным в состав переданного предприятия долгам без согласия покупателя (п. 4 ст. 562 ГК РФ);

- арендодателя в договоре лизинга, который отвечает по обязательствам выбранного им продавца (п. 2 ст. 760 ГК РФ);

- товарищей в договоре простого товарищества (договоре о совместной деятельности), отвечающих по всем предпринимательским обязательствам товарищества (ст. 1047 ГК РФ). 

Указанные  перечни субсидиарных и солидарных должников далеко не полные, поэтому не стоит терять надежду, когда с основного должника ничего не удается взять.

Особо необходимо  обратить внимание предприятий,  использующих в своих  расчетах  векселя и иные ценные бумаги,  что не только лицо,   выдавшее ценную бумагу, но и все лица, индоссировавшие  ее, отвечают в полном объеме  по обязательствам, вытекающим из  ценной бумаги перед ее держателем. При этом отказ  от исполнения обязательства,  удостоверенного ценной  бумагой,  со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на  его недействительность  не допускается.

Например, если Ваше предприятие получило в качестве оплаты вексель какого-либо банка (другой организации), который является  банкротом,  и взять с которого нечего, то Ваше предприятие может обратиться с требованием уплаты суммы, указанной в векселе, к любому из предыдущих его владельцев, поставивших на нем индоссамент (передаточную надпись). 

          Кроме того, касаясь оборота простых и переводных векселей, необходимо указать, что  солидарно обязанными перед векселедержателем являются не только все выдавшие и индоссировавшие эту ценную бумагу лица, но и акцептовавшие, и поставившие на ней аваль. Единственным исключением из этого правила является положение о том, что индоссанты, поместившие перед своей подписью слова  "без оборота на меня", освобождаются от солидарной ответственности.

На что необходимо обратить внимание в ходе исполнительного производства 

          Ваше исковое заявление удовлетворено. Поздравляем ! Судебное решение вступило в законную силу. И тут встает вопрос : «Что делать дальше?» 

При данных обстоятельствах  перед кредитором встают новые проблемы, но уже связанные с исполнительным производством.  Во многом они связаны с тем, что механизм реализации новых Федеральных законов «О судебных приставах» и «Об исполнительном производстве» в виде необходимой Инструкции об исполнительном производстве еще не разработан, а также до сих пор не внесены соответствующие изменения и дополнения в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР (далее по тексту ГПК РСФСР)  и АПК РФ. В связи с этим сохраняет свое действие в части, не противоречащей указанным нормативным актам,  действовавшая ранее Инструкция «Об исполнительном производстве», утвержденная приказом Минюста СССР от 15.11.1985 № 22 и раздел 5 ГПК РСФСР. Все вышесказанное порождает множество коллизий и неясностей, усугубляемых повсеместной неплатежеспособностью предприятий, являющихся фактически банкротами, что довольно часто делает безрезультативными все затраты кредитора, направленные  на получение долга.

Таким образом, можно без преувеличения сказать, что в российской действительности  получение  исполнительного листа во многих случаях является не финишной прямой в деле получения долга, а только самым началом мытарств кредитора. При этом  многие юристы, защищающие интересы кредитора, добившись удовлетворения иска в суде и получив вознаграждение, абстрагируются от проблем клиента, оставляя его одного решать возникающие новые проблемы исполнительного производства. 

Столкнувшись с неразберихой, недостатком информации, нормо-емкостью и трудоемкостью исполнительного производства, многие кредиторы, махнув рукой, отказываются от продолжения работы по погашению задолженности. Но всегда ли это оправдано? Несмотря на приведенные недостатки (поверьте, их перечень далек от завершения), действующее российское законодательство при грамотном и эффективном его использовании позволяет кредитору не только получить   желаемое, но и иногда дает весьма  неплохие дополнительные плоды в ходе работы с дебиторской задолженностью. 

Возвращаясь к моменту получения исполнительного листа кредитором, укажем, что с этим документом, по возможности в кратчайшее время,   необходимо обратиться либо в банк (банки), в котором открыт счет должника (если взыскатель располагает сведениями о наличии на нем    денежных средств должника), либо к надлежащему судебному приставу-исполнителю для возбуждения исполнительного производства (ст.6, 9 Закона РФ «Об исполнительном производстве»).  В первом случае взыскание обращается сначала на рублевые денежные средства, находящиеся на счетах должника, а при их недостаточности - на денежные средства в иностранной валюте.

Получить информацию о наличии банковских счетов и вкладов должника кредитор может как самостоятельно обратившись с письменным заявлением в соответствующую налоговую инспекцию, так и посредством судебного пристава-исполнителя (нетрудно отметить, что в последнем случае время (которое в буквальном смысле можно приравнять к деньгам) будет потеряно).

Если Вы опоздали, и денег ни на одном известном налоговой инспекции  счете  должника увы уже нет, необходимо немедленно обратиться с заявлением об обеспечении исполнения исполнительного документа к судебному приставу-исполнителю, который в этом случае  вправе произвести опись имущества должника и наложить на  него арест (п. 5 ст. 9 Закона РФ «Об исполнительном производстве»). Представляется, что особенно полезен этот шаг при обстоятельствах, когда в кассе должника  имеются в достаточно крупном объеме  наличные денежные средства, так как в этом случае обнаруженные деньги (как рубли, так и валюта) изымаются судебным приставом-исполнителем (п. 2 ст. 46 Закона РФ «Об исполнительном производстве»),  либо когда  должник  владеет достаточно ликвидным или привлекательным, с точки зрения кредитора, имуществом.  

Но не стоит успокаиваться, даже если  удалось наложить арест на привлекательное ликвидное имущество должника. У него имеется не мало контрдействий, позволяющих оставить даже в этом случае взыскателя «с носом». Например, должник может предъявить исковое заявление об освобождении имущества от ареста на том основании, что имущество передано в качестве вклада на основании простого товарищества, передано в аренду сроком более 1 года  и т.п. В этом случае  исполнительное производство, по общему правилу,  подлежит приостановлению (ст.20 Закона РФ «Об исполнительном производстве»).     

Могут опередить и другие кредиторы должника ( в том числе налоговые органы), выступающие в роли своеобразных конкурентов, подав, например, в арбитражный суд  заявление о признании  должника банкротом (данное  заявление может подать также и сам должник). При данных обстоятельствах, в частности, при введении судом внешнего управления, снимаются все ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов и вводится мораторий на удовлетворение требований  кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам, что фактически означает приостановку исполнения должником все денежных обязательств (ст. 69 Закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)»). Кроме того, в ряде случаев закон наделяет арбитражного управляющего правом отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке. Поэтому кредитору необходимо оперативно и грамотно принимать эффективные меры, вплоть до самого момента погашения долга. 

Если же все предпринятые меры не дали необходимого результата, и имущества должника оказалось недостаточно, то вспомните, что в некоторых случаях   можно привлечь к ответственности руководителей организации-должника, ее участников (акционеров, учредителей и т.п.), материнские компании, собственников имущества (по долгам учреждений) и т.п. 

Необходимо учитывать, что имеет свои особенности и требует дополнительного разъяснения исполнительное производство в ситуациях, когда должником является, например, банк или иная кредитная организация, государственные или муниципальные образования,  а также в случае, когда производится обращение взыскания на ценные бумаги, дебиторскую задолженность, доли в уставном капитале, доли в имуществе, принадлежащем должнику на праве общей собственности, имущество, оборот которого ограничен и т.п. Анализу этих и иных подобных ситуаций, возникающих в ходе исполнительного производства, будет посвящен один из следующих номеров нашего журнала.   

В данном случае кратко остановимся на довольно новом для российского права способе погашения дебиторской задолженности, которым является обращение взыскания на дебиторскую задолженность должника, то есть на долги перед ним третьих лиц. Довольно часто случается, что у задолжавшего предприятия, не  имеющего более менее привлекательных активов, в числе должников числятся  авторитетные, платежеспособные и рентабельные предприятия. Именно на эту дебиторскую задолженность должника и имеет смысл, в ряде случаев, обратить внимание кредитору. 

Обращение взыскания на дебиторскую задолженность должника состоит из следующих этапов :

- ареста дебиторской задолженности;

- реализации дебиторской задолженности.

Арест дебиторской задолженности означает:

1)запрет  должнику на   совершение любых действий,  приводящих к изменению   либо   прекращению   прав   требований   должника   по  соответствующим    обязательствам,    а    равно    на    передачу  соответствующих  прав  требований  третьим  лицам;

2)изъятие у должника документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, и передачу их на хранение. Об изъятии документов, подтверждающих арестованную дебиторскую задолженность должника, составляется акт, куда вносится перечень изъятых документов;

3)возникновение обязательства должника и дебиторов должника по требованию лиц, осуществляющих  взыскание,   предоставить все необходимые документы, удостоверяющие конкретные права требования и подтверждающие размер задолженности по соответствующему обязательству (акты сверки, договоры, акты приемки-передачи, накладные, платежные документы, расчеты и т.п.);

4)возникновение у дебитора должника обязательства с момента получения  от лица, осуществляющего  взыскание,  уведомления  о наложении  ареста  на дебиторскую  задолженность и до момента реализации прав требования  по  этой  задолженности исполнять соответствующее обязательство только путем перечисления денежных средств на указываемый в уведомлении депозитный счет лица, осуществляющего взыскание. 

           Интересно отметить, что отсутствие отражения дебиторской задолженности  должника  в документах   бухгалтерского   учета   при   наличии    документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, не является препятствием  для наложения ареста.

          Реализация дебиторской задолженности происходит либо на торгах, либо на комиссионных началах.  При этом  вначале необходимо провести оценку дебиторской задолженности должника, учитывая  все факторы, влияющие на рыночную стоимость дебиторской задолженности: финансовое состояние дебитора, наличие обеспечения по соответствующему обязательству и т.п. Затем Федеральным  долговым  центром  при  Правительстве РФ либо  специализированными    организациями проводятся  торги (в форме открытых аукционов) по реализации арестованной дебиторской задолженности.  В случае же, если среди участников аукциона не нашлось покупателей указанных долгов, то  дебиторская задолженность    подлежит реализации на комиссионных началах. В этом случае  допускается переоценка  дебиторской задолженности в связи с невозможностью ее реализации. 

          Нетрудно отметить, что указанные правила фактически призваны создать в России условия для цивилизованного рынка долгов, нормальное функционирование которого позволит, в частности, более оперативно и эффективно работать предприятиям со своей дебиторской задолженностью, например, продав по приемлемым ценам часть своей дебиторской задолженности  посредством  договора цессии (уступки права требования).

Должник-банкрот

С момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, положение с погашением дебиторской задолженности для многих категорий кредиторов резко ухудшается. Так как с введением наблюдения среди кредиторов выстраивается своеобразная очередь, и большинство коммерческих партнеров организации - потенциального банкрота (кроме обеспечивших исполнение своих обязательств залогом имущества должника)  оказываются  в самом хвосте очереди. Кроме того, сразу вводится в действие ряд  правовых конструкций, практически полностью блокирующих выполнение дебитором своих коммерческих  обязательств.

Поэтому в большинстве случаев в интересах кредитора принять все возможные правовые и экономические меры, предотвращающие признание дебитора банкротом, по крайней мере, до прекращения исполнительного производства по делам, в которых  заинтересован кредитор.

В некоторых случаях имеет смысл выступить единым фронтом  с должником, проявившим добрую волю в прекращении обязательств перед вашим предприятием, и помочь ему  юридическими способами отбивать нападки других кредиторов. Например, необходимо проследить за тем, чтобы заявление о признании должника банкротом соответствовало всем требованиям, указанным в Законе РФ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту Закон о банкротстве), и, в случае необходимости, указать на них арбитражному суду, который должен в этом случае вернуть такое  заявление  подателю (ст.43 Закона о банкротстве). Таким образом, ваше предприятие  может получить поистине драгоценное время для совершения необходимых исполнительных действий. В этих же целях ваши специалисты, в частности,  могут помочь  должнику составить грамотный отзыв на заявление о признании должника банкротом и сделать попытку убедить суд принять решение об отказе в  признании должника банкротом, а также принять необходимые меры для предупреждения банкротства (ст. 26 Закона о банкротстве).   

Если же избежать банкротства дебитора невозможно, либо нет взаимопонимания с его стороны, то кредитор должен принять максимально эффективное участие во всех процедурах банкротства.

Во-первых, необходимо учитывать, что каждый из конкурсных кредиторов обладает на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным сумме его требований по   денежным обязательствам и (или) обязательным платежам, признаваемыми  в  соответствии с условиями Закона о банкротстве установленными на дату проведения собрания кредиторов (п.3 ст.12 Закона о банкротстве). По общему правилу, решения собранием кредиторов принимаются  большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании кредиторов (ст.14 Закона о банкротстве). Исключения законом предусмотрены только для некоторых весьма важных решений, которые должны приниматься большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов. Следовательно, чтобы голос вашего предприятия был более весомым на собрании кредиторов, необходимо добиться своевременного и максимально возможного признания обоснованности ваших требований в судебном либо внесудебном порядке  (подписание акта сверки расчетов и т.п.).  

Во-вторых, в ходе банкротства многое будет зависеть от арбитражного управляющего, поэтому не упустите свой шанс выдвинуть на эту должность человека, которому доверяете.

В-третьих, уже на этапе введения наблюдения необходимо предпринять наиболее эффективные варианты обеспечения требований кредиторов, среди которых могут быть названы: наложение ареста на имущество должника, запрет на совершение каких-либо сделок без согласия внешнего управляющего, обязательство передать ценные бумаги, валютные ценности и иное имущество должника на хранение третьим лицам, отстранение руководителя должника  от должности и т.п. (ст.44 Закона о банкротстве).

В-четвертых, при очевидной нехватке имущества должника, необходимого для удовлетворения всех требований кредиторов, в их интересах  проследить (возможно с приглашением сторонних специалистов), чтобы арбитражным управляющим были своевременно и с наибольшей эффективностью приняты  все меры, направленные  на максимально полное удовлетворение требований кредиторов. Например, чтобы была досконально проведена работа по выявлению и признанию недействительными всех сделок, которые совершены в течение шести месяцев, предшествовавших  подаче заявления о признании должника банкротом, если они направлены на реализацию имущества предприятия по заниженной цене либо совершены на иных льготных условиях; связаны с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника в связи с его выходом из состава участников; содержат хоть малейший признак предпочтительного удовлетворения требований одних кредиторов перед другими кредиторами; совершены с заинтересованным лицом  и повлекли убытки и т.п.  Результатом признания недействительными таких сделок является обратная реституция, то есть возврат всего полученного по такой сделке, либо уплата денежного эквивалента (ст.167 ГК РФ).

Кроме того, необходимо  учитывать, что при осуществлении своих полномочий конкурсный управляющий вправе предъявлять требования к третьим лицам, которые в соответствии с действующим законодательством могут нести субсидиарную ответственность по обязательствам должника  в связи с доведением его до банкротства.   

Но самое главное, что при грамотном подходе кредитор может воспользоваться банкротством  своего (и не только своего) должника как одним из весьма дешевых способов расширения своего бизнеса, получения дополнительной прибыли  и (или)  увеличения своей производственной имущественной базы.  Дело в том, что среди мер, направленных на удовлетворение   требований кредиторов, законодательством  предусмотрена продажа всего предприятия (бизнеса) должника как имущественного комплекса, включая земельные участки, здания, сооружения, продукцию, права требования, фирменное наименование, товарные знаки и т.п. (ст.86 Закона о банкротстве).  Но при этом в состав предприятия не  включаются денежные обязательства и обязательные платежи ( в том числе налоговые) должника.

 То есть, во многих случаях существует возможность весьма дешево приобрести действующее производственное предприятие (производственные мощности), выпускающее готовую продукцию, с запасами сырья и материалов, но, как говорится, с «чистого листа», то есть без каких-либо долгов (перед контрагентами, бюджетом и т.п.).   

Целесообразность  данного шага и его особенности строго индивидуальны для каждого конкретного случая и требуют отдельного подробного анализа ситуации. Поэтому только  укажем, что если иное не предусмотрено планом внешнего управления (либо иное не установлено собранием или комитетом кредиторов), то продажа предприятия (бизнеса) проводится  путем проведения открытых торгов в виде аукциона (либо с согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов в виде конкурса). Если аукцион (конкурс) не состоялся по причине отсутствия желающих покупателей, то при наличии согласия комитета кредиторов или собрания   кредиторов, предприятие может быть продано без проведения повторных торгов, то есть путем заключения договора купли-продажи (ст. 86 Закона о банкротстве).

Весьма привлекательными в некоторых случаях может оказаться участие в аукционах  и иных мероприятиях, направленных на реализацию прав требований должника или иных объектов его имущества (если предприятие (бизнес) не продается как единый имущественный комплекс).

В заключение настоящего параграфа, хотелось бы  обратить внимание кредиторов, попытки которых по погашению дебиторской задолженности в ходе процедур банкротства не увенчались  успехом (полностью либо частично), что они имеют право предъявить свои требования к третьим лицам, получившим незаконно имущество ( в том числе денежные средства) должника, в течение десяти лет после окончания производства по  делу о банкротстве (п.7 ст.114 Закона о банкротстве).

Латынцев Александр Викторович, 

Кандидат юридических наук

Консультационный центр недвижимости